工作了近二十年的女财务总监,在公司倒闭时却得不到经济补偿金?

【法宝引证码】
    【学科类别】劳动与社会保障法
    【出处】波士法律参考公众号
    【写作时间】2019年
    【中文关键字】财务总监;退休人员;经济补偿金;劳动合同法;公司用工风险
    【全文】

      问题:某女财务总监咨询:我公司是大型制造企业,因外贸订单减少,老板已走人,但企业机器很值钱,足以支付工人工资补偿。劳动局说我已过退休龄,我不能获得补偿金。我不明白,我为公司工作了近二十年,大半青春贡献给了公司,现刚过50岁了却得不到赔偿,不舒服。
     
      本文提要:
     
      关键词财务总监退休人员经济补偿金劳动合同法公司用工风险
     
      一、按照劳动合同法的规定,哪些情形下可以获得经济补偿金?
     
      (一)解除劳动合同的经济补偿金
     
      1.协商解除劳动合同经济补偿金
     
      劳动合同期满前,用人单位提出解除劳动合同,并与劳动者协商一致的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。
     
      2.劳动者单方解除劳动合同经济补偿金
     
      用人单位有以下过错情形之一,导致劳动者行使单方即时解除权而解除劳动合同的,用人单位应当依法向劳动者支付经济补偿金:
     
      (1)用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;
     
      (2)用人单位未及时足额支付劳动报酬的;
     
      (3)用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的;
     
      (4)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的;
     
      (5)用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;
     
      (6)用人单位在劳动合同中免除自己的法定责任、排除劳动者权利的;
     
      (7)用人单位违反法律、行政法规强制性规定的;
     
      (8)用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的;
     
      (9)用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的;
     
      (10)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
     
      3.用人单位单方解除劳动合同经济补偿金
     
      用人单位因以下非劳动者过错的原因,单方预告解除劳动合同的,用人单位应当依法向劳动者支付经济补偿金:
     
      (1)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;
     
      (2)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;
     
      (3)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的;
     
      (4)用人单位依法进行经济性裁员的。
     
      (二)终止劳动合同的经济补偿金
     
      1.期满终止固定期限劳动合同的经济补偿金
     
      固定期限劳动合同因期满而终止的,除非用人单位维持或提高原劳动合同中约定的劳动条件,劳动者不同意续订的之外,用人单位应当依法向劳动者支付经济补偿金。
     
      2.因任务完成而终止劳动合同的经济补偿金
     
      《劳动合同法》对以完成一定工作任务为期限的劳动合同因任务完成而终止的,是否应支付经济补偿金未作出明确规定。《劳动合同法实施条例》第22条明确规定,以完成一定工作任务为期限的劳动合同因任务完成而终止的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿。
     
      3.因法定事由而终止劳动合同的经济补偿金
     
      《劳动合同法》规定的法定事由主要是指用人单位作为劳动关系一方的主体资格消灭的情形,包括:一是用人单位被依法宣告破产;二是用人单位依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散。劳动合同因上述两项法定事由出现而终止时,用人单位应当向劳动者支付经济补偿。
     
      另外,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》又在上述规定的基础上补充了一项法定事由,即用人单位因经营期限届满不再继续经营导致劳动合同不能继续履行的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿。
     
      4.事实劳动关系终止的经济补偿金
     
      根据《劳动合同法实施条例》第6条规定,用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同,经用人单位书面通知,劳动者仍不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,并向劳动者支付经济补偿。
     
      二、从第一点可见,用人单位需要支付劳动者经济补偿金的并不包括“劳动者达到法定退休年龄”的情形。但是同时请注意,用人单位需要支付劳动者经济补偿金的并不排除“劳动者达到法定退休年龄”的情形。那么经,在司法实践中为何审判机关或仲裁机关均不支持退休员工主张经济补偿金呢?笔者试行分析一下。
     
      (一)公司倒闭可以归入哪一类?严格来说,公司倒闭不是一个法律术语,其表现形式是公司停止经营,所以笔者认为可以归入如下:
     
      (1)用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;
     
      (2)用人单位未及时足额支付劳动报酬的;
     
      (3)用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的;
     
      (4)主体资格消灭的情形,包括:一是用人单位被依法宣告破产;二是用人单位依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散。
     
      (5)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的;
     
      以上情形根据劳动合同法的规定,用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。
     
      (二)用人单位存在以上情节,退休员工却得不到经济补偿金的原因是什么?笔者认为根据劳动合同法和相关规定,退休员工已经不是劳动法上的劳动者,所以无法获得劳动法上的保护。
     
      根据《劳动合同法》第44条及其《实施条例》第21条的规定,劳动者达到法定退休年龄的,劳动合同终止。
     
      《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于劳动人事争议仲裁与诉讼衔接若干意见》(粤高法发〔2018〕2号)十六、劳动者达到法定退休年龄或者已经享受基本养老保险待遇的,劳动关系终止。
     
      三、用人单位发生“倒闭”的情形,退休员工却得不到经济补偿金是十分不合理的,笔者认为这是一个严重的法律漏洞!举一个例:两个好朋友(女)一齐进入本文所述的工厂,工作了二十年。工厂关门时,两人均提起劳动仲裁时主张。A年龄差一个月50岁,B没有走上好运,年龄刚好50岁多一日。结果如何?劳动仲裁结果:A得到20个月的经济补偿,得到了10多万元,而B却因为达到退休年龄却没有任何经济补偿。这是什么法律?难道A是运气好,而B是运气差?有人可能说,退休人员已有退休金了,所以不需补偿!但是A也是即将退休了,为何却得到补偿?这肯定不是理由,明显是法律的漏洞!
     
      四、立法建议:为解决社会矛盾,建设和谐的社会劳动关系,建议尽快修订法律或司法解释,可以规定如下:员工在用人单位连续工作至退休的,发生劳动合同法上需上支付经济补偿金时,员工主张按退休前的工作时间计算经济补偿金的,应当支持。
     
      以上意见供参考!
    【作者简介】

    卢庆波,高级合伙人律师/商事仲裁员/劳动人事仲裁员。
    本网站文章仅代表作者个人观点,不代表本网站的观点与看法。
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